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          知識產權所有權出資的實務操作指南|MHP君悅評論

          2021-05-20162

          攝圖網_401117690_wx_知識產權日(企業商用).png


          股東的出資包括貨幣出資和非貨幣出資兩種。對于擁有技術但缺乏流動資金的股東而言,以知識產權進行出資相較于貨幣出資而言具有一定的優勢,一方面緩解了資金壓力,另一方面能夠將知識產權直接投入生產,產生收益。但知識產權相較于貨幣而言,具有價值不確定、不穩定等的特征,其作為出資或會引發出資不實的法律風險。本文則從實務角度出發,梳理歸納以知識產權出資需要注意的要點。



          一、用于知識產權出資的具體客體


          現行法律針對股東以知識產權出資的內容已有較為具體的規定。


          《公司法》第二十七條規定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的,從其規定?!痹摋l系股東可用知識產權出資的基礎法律規定。


          關于知識產權的客體,根據《民法典》第一百二十三條的規定,知識產權是權利人依法就下列客體享有的專有的權利:(一)作品;(二)發明、實用新型、外觀設計;(三)商標;(四)地理標志;(五)商業秘密;(六)集成電路布圖設計;(七)植物新品種;(八)法律規定的其他客體。根據法律的規定,前述客體均可以作為知識產權進行出資。


          需要說明的是,知識產權的所有權和使用權均具有財產價值。以知識產權所有權出資自無疑問,但可否以知識產權使用權出資一直存在爭議。本文認同知識產權使用權可以進行出資的結論,目前的司法實踐通說也持此觀點,但該問題不在本文的討論范圍內。如無特別說明,本文以知識產權所有權出資為分析重點。



          二、知識產權出資的程序要件


          關于知識產權出資的程序要件,《公司法》第二十七條進一步規定了“可以用貨幣估價并可以依法轉讓”、“作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價”,《公司法》第二十八條規定:“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續?!?/p>


          根據前述規定,股東以知識產權出資的,需要滿足以下三個要件:

          1、知識產權應當歸屬于出資股東且可以依法轉讓;

          2、知識產權可以以貨幣估價并經過評估作價;

          3、知識產權財產權轉移至目標公司名下。


          實踐當中,上述三個要件均可能發生風險,從而影響知識產權出資的有效性。下文將進一步就上述三個要件在出資中的所涉重點進一步作出分析。


          (一)知識產權應當歸屬于出資股東


          以知識產權出資的前提是該知識產權屬于出資股東,但知識產權的權屬也是實踐中容易引發爭議之處。


          以計算機軟件著作權為例,計算機軟件著作權存在合作開發、委托開發、職務發明等情況,均可能發生軟件開發者和計算機軟件著作權人不一致的情形【參見《計算機保護條例》第十、十一、十二、十三條的規定】,行政管理部門也可能出現登記錯誤的情形。因此,目標公司需要仔細核查相關知識產權的真實權屬,出資股東也應當避免將他人的權利進行出資。不過,基于對登記公示制度的信賴,目標公司在滿足善意取得要件的前提下可以取得相應的知識產權權屬,但依然存在其他的法律風險。


          所謂的風險,來源于商標權、專利權等存在的異議制度。不同于不動產等非貨幣出資,已經登記備案的知識產權可能出現因為真實權利人或在先權利人的異議而被宣告無效的情形,進而導致目標公司在取得知識產權出資后卻喪失該部分資產,由此引發是否需要補足出資的問題。對此最高院在【(2019)最高法民終959號】案件中明確,根據《公司法司法解釋(三)》第十五條的規定,對于非因知識產權權利人而導致的知識產權被宣告無效的情形,除非當事人另有約定,否則出資股東無需承擔補足責任。換言之,出資股東對知識產權被宣告無效不存在主觀惡意的,知識產權嗣后被宣告無效的情形屬于由目標公司承擔的風險。


          因此,由于部分知識產權存在被宣告無效的風險,在出資股東以該知識產權出資時,為保障目標公司的利益,建議在出資協議或公司章程中與出資股東約定補足責任條款,當知識產權在出資后被宣告無效的,由出資股東承擔出資補足責任。


          (二)知識產權出資應當經過合法有效的評估程序


          有效的評估是衡量知識產權出資是否到位的前提。從《公司法司法解釋(三)》第九條、第十五條規定的精神來看,知識產權經依法評估作價的,人民法院將以該評估結論確認出資股東是否足額履行出資義務。也就是說,知識產權出資僅以出資時點來判斷是否足額出資,出資完畢之后相應的知識產權即歸目標公司所有,因市場變化或客觀因素導致的出資財產貶值的,不屬于出資不實。


          實踐當中,還存在以下問題需要關注。


          1、評估報告中的假設條件和期限的含義


          對知識產權的價值評估往往采用收益預測分析法,系建立在一定的假設條件下作出的,并有一定的有效期限。根據司法實踐的觀點【如(2019)最高法民終959號、(2020)川14民終389號】,評估報告中的假設條件和有效期限并非評估結論的附條件和附期限,故即便假設條件在實際經營過程中未成立或未發生的,也不影響評估結論的成立。


          2、單方委托評估的效力


          根據《中華人民共和國資產評估法》第二十二條的規定,評估事項涉及兩個以上當事人的,由全體當事人協商委托評估機構,但實踐中不乏由出資股東單方委托評估的情況。對此,司法實踐普遍認為只要目標公司未及時對單方委托的合法、有效的評估報告提出異議的,即視為目標公司認可該評估報告的效力,并依據評估報告確認的價值來計算知識產權的價值。


          (三)知識產權應當轉讓和交付至目標公司名下


          1、知識產權的轉讓


          以實踐中常見的著作權、專利權和注冊商標出資為例,根據不同的法律規定,這三種權利在轉讓時有不同的程序要求。


          (1)以著作權出資


          實踐當中,著作權的客體除了常見的文學作品外,還包括計算機軟件、工程設計圖、產品設計圖、地圖等圖形作品和模型作品。這些著作權可分為人身權利和財產權利,只有著作權中的財產權才可以進行轉讓。根據現行《著作權法》第二十四、二十五條的規定,著作權轉讓時,出資股東應當與目標公司簽訂著作權許可使用協議或著作權轉讓的書面合同。


          著作權隨著作品的完成而自動取得,無需進行登記即可受保護,著作權的轉讓也無需經過登記備案。但根據《著作權實施條例》第二十五條的規定和《計算機軟件保護條例》第二十一條的規定,著作權人(包括計算機軟件著作權人)訂立專有許可使用合同、轉讓合同的,可以向著作權行政管理部門備案(計算機軟件的登記機構為中國版權保護中心),為了避免不必要的紛爭,明確出資股東是否完成著作權出資義務,建議對著作權的轉讓或許可使用進行登記備案。


          (2)以專利權出資


          專利權是以專利技術的公開來換取保護,根據現行《專利法》第三十九、四十條的規定,發明專利權、實用新型專利權和外觀設計專利權的取得均需要向國務院專利行政部門提出申請,并由后者作出授予專利權的決定,發給相應的專利證書,同時予以登記和公告;專利權自公告之日起生效。


          股東以專利權進行出資時,需要將專利權轉讓至目標公司。根據《專利法》第十條的規定,股東以專利權出資的,需與目標公司簽訂書面轉讓協議,并向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告,專利權的轉讓自登記之日起生效。


          如果相關專利技術已經成熟但還未申請獲得保護,則專利申請權也具有一定的價值,可以進行評估定價和轉讓,成為專利權出資的一種方式。同樣地,根據《專利法》第十條的規定,轉讓專利申請權與轉讓專利權的步驟一致。


          (3)以注冊商標出資


          根據《商標法》第四十二條的規定,轉讓注冊商標的,轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議,并共同向商標局提出申請。轉讓注冊商標經核準后,予以公告,受讓人自公告之日起享有商標專用權。與專利權轉讓不同的是,商標權的轉讓需要經過有關行政部門的核準,對于容易導致混淆或者有其他不良影響的轉讓,商標局將不予核準。因此在以注冊商標進行出資時,要特別關注商標權的轉讓可否得到商標局的核準,避免發生無法履行出資義務的情況。


          2、知識產權的交付


          根據《公司法司法解釋(三)》第十條規定和司法實踐的觀點,以知識產權出資的,尤其是以專有技術出資的,除了轉讓相關權屬之外,還應當將相關知識產權進行實際交付,這是為了保證知識產權出資能夠發揮應有的價值。如在【(2020)吉01民初295號】案件中,長春中院認為“植物油集團曾于2002年1月30日召開董事會,決議以慧澤磷脂公司專有技術折價250萬元入股東高油脂,故植物油集團應當在法定期限內向東高油脂轉移、交付上述專有技術,方能完成對東高油脂的出資義務……從常規考慮,植物油集團轉移、交付上述專有技術,應有交接手續并由東高油脂相關部門保管該技術資料。但本案未有交接手續……綜上,本院確認植物油集團未向東高油脂履行無形資產出資義務,屬于出資不實?!庇秩缭凇?2016)滬02民終2714號】案件中,上海二中院認為“該專利使用權已經由專利權人華某某授權給了上海億潤公司,且云南億潤公司在開發昆明筇竹寺接引殿配套項目中,已經使用了該專利,因此,上海億潤公司已經向云南億潤公司交付了該專利技術使用權。據此,上海億潤公司已經完成了其出資義務?!?/p>



          三、結語


          以知識產權出資是一種靈活的出資方式,但必須嚴格按照法律規定的程序來操作,否則可能導致股東出資不實責任,以及目標公司未能獲得相應知識產權的風險。對此,需要通過出資協議或章程來明確相關的權利義務,合理分配風險,實現股東和目標公司的商業目的。


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