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                  外賣平臺因“二選一”被立案調查給平臺們釋放出什么信號|MHP君悅評論

                  2021-05-2482

                  攝圖網_501568495_wx_外賣小哥騎手保溫箱特寫(企業商用).png


                  近日,國家市場監督管理總局根據舉報,依法對知名外賣平臺實施“二選一”等涉嫌壟斷行為立案調查。當日,該平臺回應稱將積極配合監管部門調查,進一步提升業務合規管理水平,保障用戶以及各方主體合法權益,促進行業長期健康發展,切實履行社會責任。


                  隨著我國互聯網技術和經濟的迅速發展,平臺經濟迅速擴張,美團、淘寶、滴滴等平臺越來越成為人們生活中不可缺少的一部分。今年3月15日,習近平總書記在中央財經委員會第九次會議上強調,我國平臺經濟發展正處在關鍵時期,要著眼長遠、兼顧當前,補齊短板、強化弱項,營造創新環境,解決突出矛盾和問題,推動平臺經濟規范健康持續發展。


                  本文將從以下幾個角度對平臺“二選一”進行解讀。


                  一、什么是“二選一”行為

                  二、相關的法律規制

                  三、“二選一”行為的認定


                  圖片1.jpg

                  |圖片源自網絡|



                  一、什么是“二選一”  


                  1、平臺


                  此處平臺特指互聯網平臺,是指通過網絡信息技術,使相互依賴的雙邊或者多邊主體在特定載體提供的規則下交互,以此共同創造價值的商業組織形態。平臺經濟領域經營者,包括平臺經營者、平臺內經營者以及其他參與平臺經濟的經營者。我們日常生活中經常用到的美團、餓了么、滴滴、淘寶、拼多多等都屬于平臺經營者。


                  2、二選一


                  平臺實施“二選一”是指平臺利用優勢地位和商家對其的依賴性,采取不正當手段強迫商家只能在眾多平臺中選擇一個上架商品或參加活動。


                  以阿里巴巴案為例,今年4月10日,國家市場監督管理總局對阿里巴巴集團的行政處罰書中列出阿里巴巴所實施的“二選一”行為,包括通過禁止平臺內經營者在其他競爭性平臺開店(包括協議中規定和口頭提出)和參加其他競爭性平臺促銷活動(包括協議中規定和口頭提出)等方式,限定平臺內經營者只能與當事人進行交易,并以多種獎懲措施保障行為實施,比如減少促銷活動資源支持、取消參加促銷活動資格、搜索降權、取消在平臺上的其他重大權益等。


                  關于外賣平臺的“二選一”,食派士案同樣值得關注。2020年12月25日,上海市市場監管局對上海食派士商貿發展有限公司作出116萬余元的行政處罰決定。經查,2017年1月至2019年10月期間,食派士利用其在上海市提供英文服務的在線餐飲外送平臺服務市場的支配地位,對平臺內合作餐廳商戶提出“二選一”要求,并簽訂含有“排他性送餐權條款”規定的合作協議。調查表明,食派士的行為已構成《反壟斷法》禁止的濫用市場支配地位行為。


                  3、“二選一”的負面影響


                  平臺商家實施“二選一”行為排除、限制了其他平臺平臺服務市場的競爭,妨礙了商品服務和資源要素自由流通,影響了平臺經濟創新發展,侵害了平臺內商家的合法權益,損害了消費者利益。



                  二、法律規制  


                  2021年2月7日國務院反壟斷委員會發布了《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南》(下文簡稱“指南”),首次以法律文件的形式將平臺“二選一”進行規制,《指南》第15條指出,平臺“二選一”可能構成限定交易行為,即可適用《反壟斷法》第十七條第一款第(四)項,禁止具有市場支配地位的經營者“沒有正當理由,限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易”的規定。


                  此外,《反不正當競爭法》第十二條(被稱為“互聯網專條”)的規定也可以適用于“二選一”。該條規定:“經營者不得利用技術手段,通過影響用戶選擇或者其他方式,實施下列妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行的行為”。本條與上述《反壟斷法》第十七條的區別主要有兩點:第一,本條未規定經營者需具有市場支配地位;第二,本條規制的是經營者利用技術手段實施的不正當競爭行為?!岸x一”有一部分是通過技術手段實施,比如搜索降權、流量限制等,但還有其他的非技術手段(比如禁止參加促銷活動、降低平臺商家的補貼額度、提高對于平臺的收費標準等),對于非技術手段實施的“二選一”行為,該條難以規制。近日,江蘇省淮安市中級人民法院就美團不正當競爭行為作出判決,該案為首次適用2018年1月1日起施行的《中華人民共和國反不正當競爭法》第十二條,認定的外賣領域不正當競爭侵權案件。民事判決書顯示,北京三快科技有限公司(美團)將向上海拉扎斯信息科技有限公司(餓了么)賠償35.2萬元。



                  三、行為認定  


                  根據《反壟斷法》相關規定和既有的行政處罰案例,可以將“二選一”的限定交易行為的認定分為以下幾個步驟:


                  圖片2.png


                  1、界定相關市場


                  認定平臺實施“二選一”行為,首先要界定相關市場,主要涉及相關商品市場和相關地域市場。


                  · 相關商品市場

                  平臺經濟領域相關商品市場界定的基本方法是替代性分析??梢愿鶕脚_一邊的商品界定相關商品市場;也可以根據平臺所涉及的多邊商品,分別界定多個相關商品市場,并考慮各相關商品市場之間的相互關系和影響。當該平臺存在的跨平臺網絡效應能夠給平臺經營者施加足夠的競爭約束時,可以根據該平臺整體界定相關商品市場。


                  · 相關地域市場

                  平臺經濟領域相關地域市場界定同樣采用需求替代和供給替代分析。在個案中界定相關地域市場時,可以綜合評估考慮多數用戶選擇商品的實際區域、用戶的語言偏好和消費習慣、相關法律法規的規定、不同區域競爭約束程度、線上線下融合等因素。


                  2、確定經營者的市場支配地位


                  結合平臺經濟的特點,可以具體考慮如下因素:經營者的市場份額以及相關市場競爭狀況、經營者控制市場的能力、經營者的財力和技術條件、其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度、其他經營者進入相關市場的難易程度等等。

                  限定交易行為性質認定


                  3、那么平臺商家的哪些行為可能構成“二選一”呢?


                  由于平臺商家依存于互聯網技術這一特點,在分析平臺商家是否構成限定交易,可以重點考慮以下兩種情形:一是平臺經營者通過屏蔽店鋪、搜索降權、流量限制、技術障礙、扣取保證金懲罰性措施實施的限制,因對市場競爭和消費者利益產生直接損害,一般可以認定構成限定交易行為。二是平臺經營者通過補貼、折扣、優惠、流量資源支持激勵性方式實施的限制,可能對平臺內經營者、消費者利益和社會整體福利具有一定積極效果,但如果有證據證明對市場競爭產生明顯的排除、限制影響,也可能被認定構成限定交易行為。

                   

                  4、“二選一”行為排除、限制了市場競爭


                  從國家市場監督管理總局對阿里巴巴的行政處罰書中可以看出,“二選一”行為排除、限制市場競爭的表現可以概括為以下幾方面:當事人限制平臺內經營者在其他競爭性平臺開店或者參加其他競爭性平臺促銷活動,形成鎖定效應,以減少自身競爭壓力,不當維持、鞏固自身市場地位,背離平臺經濟開放、包容、共享的發展理念,排除、限制了相關市場競爭,損害了平臺內經營者和消費者的利益,削弱了平臺經營者的創新動力和發展活力,阻礙了平臺經濟規范有序創新健康發展。


                  與此同時,《指南》第十五條規定了一些限定交易可能具有的正當理由,比如為保護交易相對人和消費者利益所必須;為保護知識產權、商業機密或者數據安全所必須等。因此限定交易行為并不必然受到法律規制,若具有正當理由,并且該行為產生的正面效果大于負面效果,“二選一”行為也可能是正當行為。


                  俗話說“貨比三家”,互聯網經濟的迅速發展理應給消費者提供更多便利選擇的機會。但是很多平臺利用自身優勢地位讓商家和消費者“放棄”選擇權,擾亂市場的正當競爭。法不嚴無威。今年以來,市場監管部門自上而下整治平臺“二選一”等不正當競爭行為的案例屢見不鮮。這也向包括平臺商家在內的整個社會釋發出強烈的信號——平臺經濟不正當競爭進入嚴監管階段。劃清底線,加強監管,規范秩序,促進公平競爭,反對壟斷,防止資本無序擴張是當前以及以后的監管方向及重點。反壟斷反的不是平臺,反的也不是壟斷地位,而是有害于市場的行為。近日上海市市消保委在約談平臺時指出,平臺只顧眼前利益的做法無異于“竭澤而漁”,呼吁相關平臺企業徹底扭轉唯“流量至上”的錯誤思維,正視消費者合法權益,主動承擔社會責任,強化平臺治理,用誠信合規經營創造更大價值。


                  現“二選一”行為已經明確規定在法律中,監管部門已經對阿里巴巴集團開出了182.28億元的“天價”處罰,平臺們應該及時止損,壁壘高筑只會讓自己的發展之路越走越窄。平臺“巨頭”擁有巨大的流量和用戶,但也因此會陷入壟斷的困境。順應時代潮流是企業發展的生存之道,但要想獲得長久的發展,平臺們必然要準確感應商家訴求和監管部門的要求,以此自查自糾?!岸x一”等不正當競爭行為當迷途知返。須知唯有把技術優勢用于降低成本、提升效率,才能繼續領跑。

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